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上市公司股權質押登記的問題

來源:大律師網 法律知識 時間:2019-10-14 瀏覽:0
導讀:【股權抵押的程序】上市公司股權質押登記的問題 (一)上市公司股權質押登記中出質人、質權人與證券登記結算機構的關系問題 登記雖然具有一定的法律意義,但是登記本身并不是一個法律行為,它只是一個事實行為,是質押
【股權抵押的程序】上市公司股權質押登記的問題

(一)上市公司股權質押登記中出質人、質權人與證券登記結算機構的關系問題

登記雖然具有一定的法律意義,但是登記本身并不是一個法律行為,它只是一個事實行為,是質押合同的履行行為,但這個事實并不是憑空產生的,而是基于一定的法律關系發生的。要想理解上市公司股權質押登記中出質人、質權人與證券登記結算機構之間的關系必須首先了解證券登記結算機構的法律地位。根據《證券法》的規定,證券登記結算機構承擔以開立賬戶和證券托管為基礎的各項職能,具有權利和義務的雙重屬性,正是在這個意義上,《證券法》使用了“職能”一詞,而非“職責”。證券登記結算機構的職能具有權利的屬性是因為,《證券法》規定,證券持有人所持有的證券在上市交易前,應當全部托管在證券登記結算機構,而且,證券登記結算采取全國集中統一的運營方式,只有證券登記結算機構能夠辦理上市證券的登記與托管。另一方面,正是因為只有證券登記結算機構能夠辦理上市證券的登記與托管以及以此為基礎的其他相關服務,證券登記結算機構就必須接受符合條件的申請人的有關服務申請,否則該申請人就喪失了接受服務的渠道,其合法權利將會受到限制甚至喪失,因此,辦理開戶、登記、托管并在此基礎上開展其他相關服務,是證券登記結算機構必須承擔的法定義務。基于對證券登記結算機構職能的理解,就上市公司股權質押登記來說,出質人、質權人與證券登記及結算機構之間形成了一種具有法定性的委托關系。一方面,證券登記結算機構必須接受出質人與質權人合法的登記申請,在這里,證券登記結算機構是受托人,受托事項是辦理質押登記;另一方面,在沒有法律對此委托關系有特別規定的情形下,這種委托關系應適用合同法乃至民法關于委托合同的規定。有了這樣的認識,對上市公司股權質押中,界定出質人、質權人與證券登記結算機構在登記中各自的責任就有了比較明確的思路。也正是基于這樣的認識,就可以很好的理解上市公司股權質押中《擔保法》第六十九條的規定“質權人負有妥善保管質物的義務。因保管不善致使質物滅失或者毀損的,質權人應當承擔民事責任。質權人不能妥善保管質物可能致使其滅失或者毀損的,出質人可以要求將質物提存,或者要求提前清償債權而返還質物。”因為證券的無紙化以及證券的集中登記、托管,在上市公司股權質押中,保管質物的責任已不是質權人,而是證券登記結算機構。證券登記結算機構應當根據《證券法》的規定,履行其對證券登記資料的善管義務。

(二)登記在上市公司股權質押設定中的地位與問題

《擔保法》和《擔保法解釋》規定,登記是質押合同的生效條件,如果沒有登記,股權質押合同就不生效。

登記是質押合同生效的條件所引發的第一個問題是,這一規定對債權人是很不利的。因為如果質押合同無效,債權人最多只能要求出質人承擔締約過失責任,其債權還是沒有保障。但是如果登記是質權生效的條件而不是質押合同的生效條件,則對債權人就有利多了。因為如果是由于出質人的原因而沒有辦理質押登記或者出質人拒不辦理或協助辦理登記手續,則債權人就可以起訴出質人違約,從而要求出質人承擔違約責任,甚至可以要求法院強制出質人協助辦理質押登記手續。這里涉及到物權變動的一個根本性原則-原因(合同)與結果(物權變動)相分離的原則。我國現行法律對物權變動中的原因與結果的關系似乎應該采取更為科學的嚴加區分的態度。這樣,既有利于債權人保護,也避免滋生糾紛。

上市公司股權質押的設定不需要移轉出質標的的股權的占有,就證券無紙化而言,就是不需要把出質股權從出質人名下轉移到質權人名下。這使上市公司股權質押有點類似于抵押。根據民法的一般理論,質押應移轉標的物占有,即作為質權標的物的質物應從出質人那里移轉給質權人占有;而抵押不移轉標的物的占有,但需登記。這種不移轉占有而設定的質權,產生了許多意想不到的問題,使對移轉占有的考慮具有一定的必要性。

1、公示作用的弱化

根據傳統民法理論,對世性權利的變動涉及社會經濟秩序的穩定,事關重大,因此要有一定的外觀表象來體現這一變動,從而引起人們的關注與尊重,達致社會公信。這種外觀表象對于動產來說是占有的移轉,對于不動產來說是登記。譬如動產質權的生效需要出質人將出質動產移交質權人占有。股權質權屬于質權,按照傳統觀點,應以移轉占有為質權設定的生效要件,但是,《擔保法》和《擔保法解釋》沒有規定上市公司股權質押的設定需要移轉占有。由于質押登記的局限性,在上市公司股權質押中,公示的效力被弱化了。證券登記結算機構的登記雖然是一種公示方法,但是這種公示方法是有局限性的,因為并不是任何一個人都可以查詢證券登記結算系統的登記記錄,因此證券登記結算機構的登記僅具有有限的公示作用,如果質押登記又不采用凍結的方式的話,在出質人辦理股票出質后,又把出質股票賣掉,則雖然不知情的受讓人可以要求出質人承擔權利瑕疵擔保責任,但也易于滋生糾紛,并使法律關系復雜化。

2、留置效力的缺失

質權的效力之一便是,質權人于其債權受償前對其占有的質物有留置的權利,只要債權未受清償,質權人能夠拒絕一切人關于返還質物的請求。即使出質人將質物轉讓給第三人,也不影響質權的留置效力,質權人仍然可以拒絕受讓質物者的返還請求權。質權留置效力的意義在于質權人通過對質物的占有,使出質人產生一定的心理壓力,促使債務的履行。但是,對于上市公司股權質押來說,由于質權人并不實際占有質物,質權的留置效力也就無從體現。對此,《擔保法》第七十八條第二款試圖予以規制。該條規定:“股票出質后,不得轉讓,但經出質人與質權人協商同意的可以轉讓。出質人轉讓股票所得的價款應當向質權人提前清償所擔保的債權或者向與質權人約定的第三人提存。”這一點是《擔保法》中股權質押不同于動產質押的地方,因為《擔保法》及《擔保法解釋》沒有規定出質期間出質人不能轉讓質物。因而,《擔保法》第七十八條第二款的這一規定可以合理地解釋為是對股權質押因質權人不占有標的物而不具有留置效力的補救。但是,“股票出質后,不得轉讓,”這一法律規定該如何落實呢對此,《擔保法》及《擔保法解釋》都沒有規定任何保障措施。上市公司股權質押雖然需要登記,但登記并不能等同于凍結。[1]因此,出質人在出質期間仍有賣出出質股票的可能。雖然證券登記結算機構對上市公司股權質押登記采取凍結的方式辦理,可以解決這一問題,但不能解決由此衍生出的所有問題。而且,目前證券登記結算機構這樣做也沒有法律根據。

3、質權保全的困境

《擔保法》第七十條規定:“質物有損壞或者價值明顯減少的可能,足以危害質權人權利的,質權人可以要求出質人提供相應的擔保。出質人不提供的,質權人可以拍賣或者變賣質物,并與出質人協議將拍賣或者變賣所得的價款用于提前清償所擔保的債權或者向與出質人約定的第三人提存。”這是質權的保全效力。對上市公司股權質押來說,質物有損壞或者價值明顯減少并足以危害質權人權利的情況,主要是股價波動的風險,在此情況下,質權人有權采取兩種措施:其一,要求出質人提供擔保;其二,緊急拍賣或者變賣出質的股權。第一種措施不是第二種措施的必然的前置條件。其中第二種措施如何實施是個問題。因為在我國現行的法律框架下,上市公司股權質押因登記而設定,出質股權仍然登記在出質人名下,質權人并不占有出質的股權,質權人難以處分出質的股權,這就使上市公司股權質權的保全在落實上困難重重。

4、質權行使中的尷尬

《擔保法》規定了質權人行使質權的三種方式:與出質人協議以折價的方式取得出質股權、依法拍賣出質股權、依法變賣出質股權。因為質押與抵押不同,向人民法院起訴不是質權行使的必經程序。對于質押來說,如果質押合同沒有規定質權的實行方式,而事后也沒有達成協議的,則質權人可以自行決定采取拍賣或者變賣的實行措施。但是,就上市公司股權質押而言,由于質權人并不占有質物,也即出質股權沒有移轉到質權人名下,質權人無法采取拍賣或者變賣的方式行使質權。這是否意味著,上市公司股權質押的實現,在出質人與質權人無法達成協議時,也必須通過向法院提起訴訟的方式實現對上述問題的解決,必須通盤考慮,才能得出妥當的解決辦法。

5、移轉占有-一個一勞永逸的解決方法

實際上,對上市公司股權質押中因登記而產生的所有問題,都可以經由一個措施而解決,這就是質權的設定要移轉出質標的-股權的占有,對于無紙化股票而言,就是要在質權設定時把出質股權從出質人名下轉移到質權人名下。只有這樣才能真正使上市公司股權質押褪去“抵押”的外衣,回歸“質押”本色,從而一勞永逸地解決因登記而非移轉占有所產生的一切問題。關于這一點,《證券公司股票質押貸款管理辦法》已經做出了有益的嘗試。《證券公司股票質押貸款管理辦法》第十八條規定:“貸款人在發放股票質押貸款前,應在證券交易所開設股票質押貸款業務特別席位,專門保管和處分作為質物的股票。”第二十七條規定:“貸款人應在證券交易所開設股票質押特別席位(以下簡稱特別席位),用于質押物的存放和處分;在證券登記結算機構開設特別資金結算賬戶(以下簡稱資金賬戶),用于相關的資金結算。存放在特別席位下的股票的處分權和存放在資金賬戶資金的處分權均屬貸款人,未經貸款人同意,除法院以外的其他任何單位或個人均不得動用或凍結。”第二十八條規定:“證券登記結算機構應根據出質人的申請將出質股票轉移至貸款人特別席位下存放。”上述規定似乎有意使出質股權移轉占有。但是,因為《擔保法》已經對上市公司股權質押的生效條件做了明確規定,作為行政規章性質的《證券公司股票質押貸款管理辦法》無權作出變更性規定;同時,由于《擔保法》關于上市公司股權質押生效條件的規定屬于強制性規定,當事人不能通過協議另行規定。盡管如此,《證券公司股票質押貸款管理辦法》這樣的規定還是具有某種示范與啟發效應,應通過修改《擔保法》而規定,辦理上市公司股權質押的,應將出質股權從出質人的證券賬戶上轉移到質權人的證券賬戶上,從而實現質權人對出質股權的占有。



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